江苏省人民政府转发《江苏省企业发行股票、债券试行管理办法》的通知
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江苏省人民政府转发《江苏省企业发行股票、债券试行管理办法》的通知
江苏省政府
江苏省人民政府转发《江苏省企业发行股票、债券试行管理办法》的通知
江苏省政府
（一九八五年一月二十四日）
省人民银行制订的《江苏省企业发行股票、债券试行管理办法》，已经省各有关主管部门反复研究修改，现转发给你们，请研究试行。
企业有计划地发行股票、债券，有利于扩大资金融通和横向多层次的经济联系，有利于推动资金合理流动和运用效率的提高，是新形势下一条重要的聚财之道，对于加快我省经济建设的发展具有积极的作用。
由于我们对省内发行股票、债券的工作还缺乏经验，各级政府必须加强领导，切实掌握好。发行股票、债券必须坚持量力而行、经济有偿、谁集谁还、自愿互利的原则，不得搞强迫命令，硬性摊派。人民银行是股票、债券的主管部门，要认真负责，抓好这项工作，特别要注意在宏观上
不失控制，做好综合平衡和管理工作。有关部门要与人民银行密切配合，通力协作，在试行中不断总结经验，使这一办法逐步完善起来。在试行中有什么问题，望及时同省人民银行联系。
附件：江苏省企业发行股票、债券试行管理办法
为了正确运用股票、债券的形式筹集社会资金，引导资金的合理融通，以适应经济建设的需要，特制订本办法。
一、原 则
第一条 企业发行股票、债券向社会集资，必须坚持量力而行、经济有偿、谁集谁还、自愿互利的原则，不得强迫摊派。
第二条 集资兴办的项目应符合国家经济建设发展方向，经过可行性论证。要先选定项目，然后集资，以避免盲目性。
二、股 票
第三条 股票是集资单位发给投资者证明其入股份额和应得权益的有价证券。长期参与合股企业入股经营的是不限期股票，在一定年限内参与入股的是定期股票。
第四条 在入股期限内，股票持有者按合股企业章程规定领取股息，参与分红，并共同负担以购股额为限的企业经营亏损的经济责任，合股企业解散或破产，股权持有者有取得分配企业清偿债务后剩余财产的权利。
第五条 发行股票的单位必须是具有法人地位的经济实体。凡是在工商行政管理部门登记注册的新建或扩建国营企业、集体企业和各种经济联合体，经批准后，可向企业、事业单位和个人发行股票。向单位发行的是集体股股票，向个人发行的是个人股股票。集体股股权属单位集体所有
，个人股股权属个人所有。全民企业发行的个人股股票只限定期股票。
第六条 发行股票的发起单位，应首先认购不少于百分之二十的份额；如预定发行额对外发行不足时，应由发起单位连带认足。股票可以按预定计划一次或分次发行。
第七条 集体股和个人股的股息，可比照同期银行定期存款的利率，也可在上述利率上下百分之二十的范围内确定。集股举办的项目投产以前，只计息，不付息；股息须在项目投产产生效益后方可支付。股息标准和支付时间应在集股章程中订明。支付股息由企业列“营业外支出”。
股票的红利，在企业税后留利中提取应提的各项基金后，按股分配。分红基金占留利总额的比例，应在集股章程中订明。
三、企业债券
第八条 企业债券是企业发行的有期限的信用凭证。债券持有者享有债券规定的按期取得利息和收回本金的权利。发行单位无论经营盈亏，都必须按发行章程规定的时间付息、还本。企业解散或破产，应清产抵偿。
第九条 债券只付息，不分红，到期还本；发行期限最长不超过十年。债券利率可适当高于银行同档存款利率。债券利息列“营业外支出”。
第十条 发行企业债券的单位必须是在工商行政管理部门登记注册，具有法人地位的经济实体。其发行债券的总额不得超过本企业自有净资产的百分之五十。债券可以向单位发行，也可向个人发行。
第十一条 具有法人地位的企业，可以按照上述有关条文精神，根据投资项目的收益特点，发行分配实物指标或以这些实物进行补偿的债券。
四、本金偿还
第十二条 发行定期股票和债券的企业，必须建立“持股（还本）准备金”制度。在本企业集资项目投产后的新增利润中，逐年于税前提存偿付本金的准备金。每年提取的数额，在不超过本项目当年新增效益的前提下，按发行额一定比例提取。但累计提取数不得超过股票或债券发行总
额。提取的比例和数额，应经当地财税部门审查。发行单位因故未能实现预定利润计划，所提准备金不足偿付到期本金时，应用企业自己有权支配的其他资金偿付，或按银行规定申请贷款。
第十三条 股票、债券的发行单位应切实保障投资者的合法权益。对投资者的受益内容的经济偿付办法，必须在集资（招股）章程中详细订明，并在股票、债券上加以注明，作为发行单位应对投资者履行有关承诺的依据。
股票或债券的持有者与发行单位发生纠纷，协商不能解决时，由股票、债券的主管部门仲裁，或申请经济法庭裁决。
五、股票、债券的管理
第十四条 中国人民银行及所属分支机构，是发行股票、债券的主管机关。发行单位必须按下列规定向人民银行提出申请：交验工商行政管理部门颁发的营业执照和确定为经济法人的公证文书；提交发行股票、债券的章程和具体办法，章程中应有投资项目、现有资产、效益预测、集资
数量、发行范围、分配办法等内容；凡属固定资产投资项目发行股票、债券的申请，必须按照国家规定经有权批准机关出具批准列入计划的书面证明；附有当地开户银行签注的意见。市、县属企业发行股票、债券要报省辖市人民银行审查批准。省属以上企业发行股票、债券要经省人民银行
批准。乡村范围内和集体企业内部发行股票、债券，经开户银行审查同意，报县（市）专业银行会同计划部门批准，并报省辖市人民银行备案。
第十五条 经人民银行批准发行的股票、债券，除必须有发行单位的印章外，并应在证券上注明批准文号和代理银行行名鉴，方为有效。
第十六条 对于以收据等形式的社会集资，而实际具有股票或债券性质的，为明确经济责任和方便融通转让，应引导采用股票或债券办法办理。供销社、信用社的集股及经济偿付等办法，另按有关规定办理。
六、股票、债券的发行、认购与转让
第十七条 发行股票、债券应通过银行代理。集资的资金在银行开立专户，专款专用，不得抽调移用。
开户专业银行受理发行单位的委托，代办股票、债券的发行、收款、付息、还本及支付股份红利等事项，但不承担发行单位的经济责任。代理银行也可受理股票或债券持有者的委托，办理转让、过户、挂失、补发及寄存保管等事项。
第十八条 代理银行可以开展有关股票、债券事项的咨询业务。代理和咨询的具体办法，由各代理银行制订。代理银行有责任监督发行单位定期公布资产、负债和经营盈亏状况，并有权监督和审查购买股票、债券的资金来源是否符合本办法的有关规定。
第十九条 国营企业、集体企业和各种经济联合体企业认购股票或债券，必须按照国家有关规定，只能使用本企业有权支配的资金，不得动用国拨流动资金和银行贷款；事业单位认购股票、债券，只限使用预算外资金。认购单位所得股息和债券利息，应列作单位收入，照章纳税。
第二十条 除经中国人民银行批准的金融机构外，其他单位不得通过发行股票、债券经营资金借贷业务。
第二十一条 股票均为记名式。企业债券可以有记名式和不记名式，不记名债券只限对个人发行。
记名的股票和债券，可以挂失补发；不记名的债券，不挂失，不补发。
第二十二条 股票和债券可以融通转让，也可向银行按有关规定申请抵押贷款或贴现。但不得当作货币流通，不准以股票、债券从事投机倒把活动。记名的股票、债券转让时，应由原持有者在转让的证券上以原印鉴背书证明，办理过户手续。个人所有的股票、债券只限转让给个人。
七、附 则
第二十三条 为促进经济横向联系，股票和债券可以跨省、市发行。在全国未有统一规定前，本省单位向外省发行，应遵守有关省、市的规定；外省单位到本省发行，亦按本省规定办理。
第二十四条 本暂行管理办法由中国人民银行江苏省分行制订，报经省人民政府批准后试行，修改时亦同。向国外发行股票、债券，另按有关规定执行。
1985年1月24日
关于实施企业会计准则通用分类标准的通知
财政部
关于实施企业会计准则通用分类标准的通知
财会[2010]23号
国务院有关部委、有关直属机构，各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局），新疆生产建设兵团财务局，境内在美国纽约证券交易所上市公司，证券期货资格会计师事务所，其他相关企业：
为促进企业会计信息化建设、推动企业会计准则通用分类标准（以下简称通用分类标准）的实施，根据《中华人民共和国会计法》和《财政部关于发布企业会计准则通用分类标准的通知》（财会[2010]20号），我部拟订了首批实施通用分类标准的企业和会计师事务所名单和要求，现予公布，自2011年1月1日起施行。现就通用分类标准实施有关事项通知如下：
一、首批实施单位
（一）企业。
首批实施通用分类标准的企业包括：
中国石油天然气股份有限公司
中国石油化工股份有限公司
华能国际电力股份有限公司
中国联通股份有限公司
中国人寿保险股份有限公司
中国铝业股份有限公司
中国东方航空股份有限公司
中国南方航空股份有限公司
广深铁路股份有限公司
兖州煤业股份有限公司
中兴通讯股份有限公司
国家开发银行
国家开发投资公司
上述企业应当按照通用分类标准编制其可扩展商业报告语言（XBRL）2010年度财务报告实例文档和扩展分类标准。我部XBRL技术服务团队将为其提供技术支持。
（二）具有从事证券期货相关业务资格的会计师事务所。
首批实施通用分类标准的具有证券期货相关业务资格的会计师事务所包括：
立信会计师事务所有限公司
天健会计师事务所有限公司
立信大华会计师事务所有限公司
信永中和会计师事务所有限责任公司
安永华明会计师事务所
国富浩华会计师事务所有限公司
京都天华会计师事务所有限公司
普华永道中天会计师事务所有限公司
德勤华永会计师事务所有限公司
毕马威华振会计师事务所
中瑞岳华会计师事务所有限公司
大信会计师事务所有限公司
上述会计师事务所应当协助其截至2010年12月31日的全部境内A股主板上市公司审计客户，按照通用分类标准编制其XBRL2010年度财务报告实例文档。上述会计师事务所的A股主板上市公司审计客户应当积极做好通用分类标准在本企业的首次实施应用工作。我部将为上述会计师事务所免费提供报送软件。
二、实施要求
由于XBRL是企业财务报告领域的一种新技术，也是我国会计信息化标准建设的核心领域，各实施单位应当遵循以下要求：
（一）成立机构。
各企业、会计师事务所务必高度重视，在今年年底前成立单位负责人牵头的通用分类标准实施工作组，组织协调财务、信息等部门，根据自身信息化工作水平，制定切实可行的实施方案并严格加以落实，确保通用分类标准在各单位的顺利实施。
（二）报送时间。
根据《财政部关于发布企业会计准则通用分类标准的通知》（财会[2010]20号）的规定，各实施单位应当在2011年5月31之前向我部报送XBRL实例文档和扩展分类标准。2011年6月1日至6月30日为我部验证测试阶段，将对各单位提交的实例文档和扩展分类标准进行验证，各实施单位应当配合修改，并于6月30日前完成。
（三）报送方式。
首批实施的企业通过电子邮件等方式直接向我部报送其扩展分类标准和XBRL实例文档的电子文件；首批实施的会计师事务所负责将其A股主板上市公司审计客户的扩展分类标准和XBRL实例文档，通过注册会计师行业管理系统统一向我部报备。
（四）法律责任。
对于通用分类标准首批实施单位报送的XBRL财务报告实例文档，相关企业对其编制的实例文档免于承担会计责任，注册会计师免于对其报送的A股主板上市公司审计客户的实例文档发表审计意见。
通用分类标准的首次实施工作由我部负责组织。各级财政部门会计管理机构和监督检查机构、各地财政监察专员办应当密切关注本地区相关企业和会计师事务所的实施情况。研究开发XBRL技术的软件厂商和科研单位，应当深入研究通用分类标准，积极主动地配合实施单位，共同做好通用分类标准和XBRL相关技术在我国的应用推广工作。
各相关单位在通用分类标准实施中有何问题，请及时反馈我部。
联 系 人: 财政部会计司准则一处 冷冰 赵金光
联系电话: 010-68553016（兼传真） 68553275
通讯地址： 北京市西城区三里河南三巷3号 100820
电子邮箱： lengbing@mof.gov.cn，zhaojinguang@mof.gov.cn
财政部
二〇一〇年十二月九日
【摘要】本文从涉外合同的界定以及法律适用方法入手，阐析了我国涉外合同法律适用的三大原则，即意思自治原则、最密切联系原则、以及国际条约优先适用和国际惯例补缺适用原则。尽管《涉外民事关系法律适用法》在总则中强调当事人意思自治原则，最大限度地承认了私人对私法行为的自主性，但另一方面又在措辞上突出“依照法律规定”的限制性条件，并将没有法律依据的选法行为界定为无效，这实际上动摇了意思自治作为涉外合同法律适用的基本原则的地位，也与私法中“法无禁止即自由”原则相违背，有待于日后最高人民法院的司法解释以及后续的法律修正中得到解决和完善。
【关键词】涉外合同，法律适用原则，意思自治原则，发展趋势
关于涉外合同的法律适用原则之探讨，一直是我国国际私法领域学术研究的重点与关注点。2010年10月28日第11届全国人大常委会第17次会议通过的《涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》），在广泛吸收当代国际私法先进理论、成功借鉴当今世界各国立法经验并充分总结我国30年多来的立法和司法实践经验的基础上，分别就民事主体、婚姻家庭、继承、物权、债权和知识产权等涉外民事关系的法律适用作出了详细、具体的规定，构建起我国较为系统、全面的国际私法立法体系，堪称我国国际私法立法的里程碑。在“第六章 债权”中，该法对我国涉外合同的法律适用问题作出了明确规定，与我国当前正在实施中的《民法通则》、《合同法》、《海商法》、《民用航空法》等相关法律，以及最高人民法院《关于贯彻执行＜中华人民共和国民法通则＞若干问题的意见(试行)》（法发[1988]6号，以下简称《民通意见》）、最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》（已废止。法释[2007]14号，以下简称《法律适用规定》）、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》（法释[2012]24号，以下简称《法律适用法解释一》）等指导我国涉外合同法律适用司法实践的司法解释的基本精神一脉相承，补充和完善了涉外合同法律适用的相关规定，并进行了细化，且较好地处理了涉外合同法律适用的确定性与灵活性。从前述立法和司法解释的内容来看，尽管各法在具体规定上存有差异,但其基本精神均体现了意思自治原则、最密切联系原则、以及国际条约优先适用和国际惯例补缺适用原则等我国涉外合同法律适用原则。下面予以具体阐析。
1 涉外合同的界定
涉外合同，顾名思义，是指具有涉外因素的合同。所谓合同，根据《合同法》第2条第1款规定，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议；何谓“涉外因素”，以往的司法实践一般根据《民通意见》第178条的规定从民事法律关系构成的三要素（主体、法律事实和客体）角度予以考查。也就是说，只要其中一个要素涉外，即可以认定为“涉外民事关系”。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（法发[1992]22号，以下简称《民诉意见》）对“涉外因素”的构成标准与《民通意见》保持了一致，其中第304条从程序法的角度对如何认定“涉外民事案件”作出了明确规定，亦即只要民事法律关系的其中一个要素涉外，即属“涉外民事案件”。作为我国第一部调整涉外民事关系法律适用问题的单行法，2011年4月1日起施行的《法律适用法》对如何界定“涉外因素”没有作出规定，但结合司法实践出现的新情况，在民事法律关系的主体要素方面，不再仅仅强调国籍这一连结点，进一步将经常居所地规定为涉外民事关系的重要连结点。依此，2012年12月28日发布、2013年1月7日起施行的《法律适用法解释一》第1条在《民通意见》、《民诉意见》的基础上对涉外民事关系进行了重新界定，在主体方面增加了当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外的规定，并于第(五)项设定了一个兜底式条款，以囊括司法实践中可能存在的其他应当被认定为涉外民事关系的情形。故根据《法律适用法解释一》第1条规定，具有下列情形之一的，我们可以认定为涉外合同：(1)合同当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人；(2)合同当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外；(3)合同标的物在中华人民共和国领域外；(4) 合同的订立、履行、变更、转让或者合同权利义务的终止、违约行为发生在中华人民共和国领域外；(5)可以认定为涉外合同的其他情形。
2 涉外合同的法律适用方法
在讨论涉外合同的法律适用原则前，有必要事先对法律适用方法进行简单讨论。从世界各国已有的国际私法理论看，解决涉外合同的法律适用方法大体可以划分为统一论与分割论、主观论与客观论、不分合同种类统一采用一个冲突规则来指引准据法与区分合同不同种类分别选定准据法三组对立的方法。在国际私法实践中，上述方法不是相互孤立而是交错存在的，由于国际私法上合同关系的复杂性，从19世纪下半叶起，世界各国普遍运用综合方法解决涉外合同法律适用问题。在具体解决运用时，多数国家的立法和实践采用分割论，有机结合适用主观论和客观论，并区分合同不同种类分别选定准据法，即将合同划分为消费者合同、劳动合同、买卖合同、居间合同、行纪合同等不同类型分别规定法律适用原则，或者将某类合同涉及的不同方面如合同成立与效力、合同的违约责任、合同权利义务的终止、合同形式、合同当事人的缔约能力等分别规定法律适用原则。我国亦为如此。具体说来：
2.1 涉外合同分割与准据法选定
从涉外合同的分割看，基于社会公共利益和保护弱势当事人利益等方面的考虑，《法律适用法》在“第六章 债权”中，单列了第42条和第43条，对消费者合同、劳动合同的法律适用原则进行了分别规定。其中，第42条规定，“消费者合同，适用消费者经常居所地法律；消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的，适用商品、服务提供地法律。”第43条规定，“劳动合同，适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。”
从《法律适用法》的条文设置、规范安排来看，我们可知，在涉外合同的法律适用问题上，除消费者合同和劳动合同外，一般合同争议均应依《法律适用法》第41条规定确定法律适用原则，即首先适用意思自治原则，也就是双方协商一致选择的法律，但当事人没有选择或选择法律无效时，合同争议应适用最密切联系原则确定法律。这亦是本文要详细讨论的基础性问题。
2.2 涉外合同争议的外延
关于合同涉及的不同方面即合同争议涉及的外延问题，《法律适用法》没有具文规定。《法律适用规定》虽已为最高人民法院《关于废止1997年7月1日至2011年12月31日期间发布的部分司法解释和司法解释性质文件(第十批)的决定》（法释[2013]7号）废止，且废止理由为“与《法律适用法》相冲突”，但其中对于《法律适用法》未作规定之事宜的相关内容依然有十分重要的参考价值，反映出最高人民法院在法律适用方面的司法实践中带有倾向性的意见。依《法律适用规定》第2条规定，合同争议包括合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的终止以及违约责任等争议。综合《合同法》、《民法通则》、《法律适用法》第12条及其《法律适用规定》等相关司法解释的相关条文规定，笔者认为，《法律适用法》第41条所涉及的合同争议应与《法律适用规定》第2条规定一致，也不包括合同形式问题和合同当事人缔约能力问题。
关于涉外合同当事人缔约能力的法律适用问题，《法律适用法》第12条第1款规定，“自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。”第2款进一步规定，“自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为有民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。”
关于涉外合同形式的法律适用问题，包括《法律适用法》在内的我国相关法律均未作明文规定。我国《合同法》第10条第1款规定，“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”该款关于合同形式多样化的规定是符合当前国际社会的立法方向的。也正是基于此，国际社会普遍主张涉外合同形式问题适用或者选择适用合同履行地法或者合同签订地法。对于此问题，我国法律虽未作规定，但在司法实践中通常都认为应适用尽量认可形式有效原则，也以合同签订地法或合同履行地法为适用规则。如最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》（法释[2009]5号，以下简称《合同法解释二》）第2条就充分体现了对合同“尽量认可形式有效原则”，该条规定，当事人未以书面形式或者口头形式订立合同，但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的，人民法院可以认定是以合同法第10条第1款中的“其他形式”订立的合同（但法律另有规定的除外）。
3 涉外合同的法律适用原则
从《法律适用法》第41条文义来看，关于涉外合同的法律适用原则问题，我国主张以意思自治原则为主，以最密切联系原则为补充。同时，《合同法》、《民法通则》、《海商法》、《民用航空法》等相关法律，《法律适用法》其他条文以及相关司法解释的相关规定对于意思自治原则，主张以强制性规则和公共秩序保留制度予以限制，在此基础上，通过“特别法优于一般法”之国内法的基本适用规则又确立了我国涉外合同的法律适用之第三项原则，即“国际条约优先适用和国际惯例补缺适用原则”。
3.1 意思自治原则
意思自治原则，系涉外合同的法律适用方法之主观论确定的法律适用原则，其核心内容为：合同关系的当事人既然可以按照其意志自由地订立合同，当然也有权力决定适用于他们之间合同的法律。这一原则最早见于16世纪法国学者杜摩兰《巴黎习惯法评述》，自18世纪始便为多数国家立法和实践接受，现已成为当代涉外合同法律适用的一个基本原则，也在其他涉外民事法律关系中发挥选法作用，并被有关的国际公约所采纳。
我国《法律适用法》赋予了当事人意思自治原则以突出地位，主要体现在两个方面：第一，它将当事人意思自治原则作为一条宣示性条款，规定在总则中(第3条)，体现了该法的先进性和开放性。第二，意思自治原则适用的领域得到极大的扩张。除传统的合同领域(第41条)外，在委托代理(第16条)、信托(第17条)、仲裁协议(第18条)、夫妻财产关系(第24条)、协议离婚(第26条)、动产物权(第37条)、运输中的动产物权(第38条)、当事人在侵权行为发生后对一般侵权责任(第44条)和知识产权侵权责任准据法的选择(第50条)、不当得利和无因管理(第47条)、知识产权的转让和许可使用(第49条)等领域，均准许当事人协议选择准据法。
在我国涉外合同领域中，意思自治原则是其法律适用之首要原则。《法律适用法》第41条前段规定，“当事人可以协议选择合同适用的法律。”其他相关法律的相关条文规定也足以充分证明这一点：我国《民法通则》第145条第1款规定，“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的除外”；《合同法》第126条第1款作了与《民法通则》第145条第1款完全相同的规定；此外，《海商法》第269条、《民用航空法》第188条也有类似的规定。在涉外合同的法律适用问题上，确立意思自治的首要原则，有利于当事人预见法律行为的后果和维护法律关系的稳定性，亦有利于争议的迅速解决。当然，这一原则的适用要遵守合法、诚实信用、善意等基本规则，同时要受到一些具体条件的限制，具体说来，主要表现在：
3.1.1 当事人选择法律的方式
对于合同准据法的选择方式，国际社会普遍肯定明示选法，而对于默示选择，存有不承认、有限承认和承认并允许法官在审理时推定当事人的意图三种态度。在重视法官自由裁量权的法律传统的国家中，对待默示选择问题多持有限承认或者承认之态度。
我国《法律适用规定》第3条规定，“当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律，应当以明示的方式进行。”第4条第2款进一步规定，“当事人未选择合同争议应适用的法律，但均援引同一国家或者地区的法律且未提出法律适用异议的，应当视为当事人已经就合同争议应适用的法律作出选择。”从上述条文内容看，我国司法实践在选择涉外合同适用法律的方式问题上，除明示外，也采取了承认默示选择的态度，只是法官在推定当事人默示选择意图时，需要根据以下三个条件作出判断：(1)当事人在规定时间内未达成选法合意；(2)当事人双方均援引同一国家或者地区的法律主张权利；(3)当事人双方均未对法律适用问题提出异议。由于《法律适用规定》因与《法律适用法》相冲突而为法释[2013]7号所废止，在合同准据法的选择方式上，《法律适用法》第3条规定，“当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。”从文义解释，该条实际上否认了我国涉外合同法律适用的司法实践中肯定当事人默示选择法律效力的做法，即我国不承认默示选择，当事人要选择涉外合同适用的法律必须通过口头的或书面的明示方式进行。但是，由于第3条置于《法律适用法》第一章“一般规定”中，从立法精神看，显然其作用不在于实践中的直接运用，而为彰显法律的立法宗旨和原则，故当事人对于合同准据法的选择，除强调明示方式的原则性规定外，实践中采取的承认默示选择的做法应继续沿袭采用。这一论点也得到了最高人民法院的支持。《法律适用法》颁布之后出台的《法律适用法解释一》第8条第2款规定，“各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的，人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律做出了选择。”
需要注意的是，对于当事人选择法律的方式，《法律适用法》第3条除强调原则上以明示方式进行选择的限制条件外，还强调另外一个基本限制条件，即要“依照法律规定”。这一限制条件主要包含有三个方面的内容：
(1)在法律不允许选择的领域内，当事人不能行使准据法的选择权。比如劳动合同，《法律适用法》第43条直接规定应适用劳动者工作地法律；难以确定劳动者工作地的，应适用用人单位主营业地法律。劳务派遣，可以适用劳务派出地法律。那么，就合同准据法的选择而言，争议发生后，关于劳动合同，当事人就不能对适用的法律作出选择，只能依照规定依次地适用法律；而对于劳动合同、消费者合同之外关于法律适用规则的合同其他领域依第41条规定则是允许当事人作出法律选择的。
(2)在法律没有涉及或者规定的领域内，由于缺乏法律依据，当事人不能行使准据法的选择权。这一内容体现在《法律适用法解释一》第6条规定上，即：我国法律没有明确规定当事人可以选择涉外民事关系适用的法律，当事人选择适用法律的，人民法院应认定该选择无效。
(3)在法律允许选择的领域内，不得规避我国法律法规的强制性规定。这一内容体现在《民通意见》第194条、《法律适用法解释一》第11条等规定上，即一方当事人故意制造涉外民事关系的连结点，规避我国法律、行政法规的强制性或者禁止性规定的，人民法院应认定为不发生适用外国法律的效力。
3.1.2 当事人选择法律的范围
关于当事人选择法律的范围，我国在涉外合同的法律适用问题的司法实践中，其基本态度是：通过冲突规范即法律适用法援引适用外国法时，只适用外国的实体法，排除反致和转致的适用，以增加准据法确定中的确定性和可预见性。如《民通意见》第178条第2款规定，人民法院在审理涉外民事关系的案件时，应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。《法律适用规定》第1条规定，涉外民事或商事合同应适用的法律，是指有关国家或地区的实体法，不包括冲突法和程序法。这与国际社会的主流认识是一致的。《法律适用法》第9条规定，“涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。”这是我国立法上对反致作的首次明确规定，与我国司法实践中的做法是相契合的。
在实体法选择的自由限度中，或者说当事人选择的实体法是否要与合同关系存在一定的空间联系，国际私法领域中存在有限论和无限论之争，前者注意到了预防当事人规避法律的情形，主张选择的实体法只限于与合同争议有实际联系的法律，后者则强调充分尊重当事人的意思自由，任其合意选法，以顺应频繁的自由贸易需求。
在我国涉外合同法律适用的司法实践中，自1987年最高人民法院《关于适用〈涉外经济合同法〉若干问题的解答》（已废止。法发[1987]27号，以下简称《问题解答》）始，对实体法选择的自由限度就未作任何限制。《法律适用规定》也是如此。《法律适用法解释一》仍继续坚持了这一意见，其中第7条明确规定，“一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的，人民法院不予支持。”
3.1.3 当事人选择法律的时间节点
